近期，深圳水贝黄金市场出现多起公安机关以“开设赌场罪”对预定价对赌平台立案侦查的案件。这一转变标志着此类行为已从民事纠纷、行政违规层面，彻底升级为刑事犯罪。

 

这一转变令许多行业从业者感到错愕。侦查机关立案的罪名不是常见的非法经营罪，也不是诈骗罪，为何是“开设赌场罪”？这一定性不仅决定着料商老板的命运，更直接关系到下游商户预付资金的性质与追回可能性。作为专注该领域的律师团队，本文将穿透这一变化的法理内核，为您的企业厘清风险边界。

一

 

核心模式：“预定价对赌”如何运作？

JINGSH SHENZHEN

首先，我们必须清晰界定被指控的行为模式，所谓“预定价对赌”，并非传统的、以实物交割为目的的黄金预定价，而是其“异化”形态，通常具备以下特征的投机行为：

1.低保证金杠杆化交易

客户仅需支付黄金总价1%-3%的定金（如1万元/公斤），即可获得价值近百万元黄金的交易额度。

 

2.差额结算，无实物交割意图

交易双方并无真实的提货或交货意图。合约到期后，仅根据金价涨跌计算差价，进行资金划转，盈亏相抵。

 

3.反复交易与集中化，高频对赌

平台通常通过小程序或私密微信群运作，允许客户在短时间内频繁“买涨”或“卖空”，实质是围绕黄金价格波动的持续性对赌。

此类模式已完全脱离黄金贸易的实体经济属性，演变为纯粹的金融投机工具。

二

 

罪名辨析：为何是“开设赌场罪”？

为何不是非法经营罪？或诈骗罪？

JINGSH SHENZHEN

公安机关以“开设赌场罪”立案，这一选择初看出乎意料，细究之下却深谙法理精髓。它绕开了传统金融犯罪定性的复杂争议，直指行为的核心本质：

 

1.非法经营罪：看似最贴切，实则存在核心障碍

黄金预定价“对赌”模式表面看似符合非法经营罪，该模式未经国家批准，实施了类似期货交易的业务（标准化合约、保证金、对冲了结），扰乱了市场秩序，符合非法经营罪“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”的行为特征之一。

尽管对赌模式涉及类期货交易，但我国对“预定价”缺乏明确的行政法规禁止。非法经营罪要求违反“国家规定”，即全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规。而我国目前对“预定价”这类场外衍生品并无明确的行政法规予以禁止。其是否完全符合《期货交易管理条例》中对“期货交易”的严格定义，在司法实践中存在巨大争议。辩护律师完全可以主张，这是“货物买卖”的创新形式，而非典型的非法期货业务。在“法无明文规定不为罪”的刑法原则下，检察机关以非法经营罪追诉时会面临证据门槛高、定性争议大的挑战。

2.诈骗罪：难以证明的“非法占有目的”

诈骗罪的核心在于行为人实施“虚构事实、隐瞒真相”的行为，并具有“非法占有”对方财物为目的。如果平台在最初就根本没有履行合同的意愿，或搭建的是纯虚假的“盘口”，后台随意操控数据，那么其行为完全符合诈骗罪构成。

但在大多数案件中，料商平台在初期往往是真实与客户进行对赌的，金价波动也真实存在。公安机关在立案初期，很难立即获取证据证明料商从一开始就具有“非法占有”所有客户定金的主观故意。除非有内部证据（如聊天记录、财务指令）表明其计划就是“收钱跑路”，否则定性为诈骗罪证据链极为薄弱，容易在批捕或起诉阶段被否决。

 

 

3.开设赌场罪：精准打击行为本质的“神来之笔”

公安机关以“开设赌场罪”立案侦查，堪称一次精准的“降维打击”。这一定性是司法机关对行为本质的深刻洞察和司法智慧的体现，其合理性基于以下四点：

（1）行为本质契合开设赌场特征：提供了组织化、持续性的赌博活动。

根据最高人民法院的指导案例精神，只要行为人设立了专门用于赌博的场所、网站，并制定了赌博规则，抽头渔利，即构成开设赌场。在此模式中：

“场”：料商搭建的交易系统或微信群，就是虚拟的、组织严密的赌场。

“赌”：交易的输赢不依赖于任何生产经营或分析判断，几乎完全取决于不可预测的国际金价瞬时波动，这具有绝对的偶然性，与赌场里的“押大小、赌输赢” 的赌博本质无异。参与者赌的是价格方向，而非进行真正的供应链融资。

“开设”：料商制定规则（定金比例、涨跌方向）、接受投注、结算盈亏，并从中赚取手续费或点差或直接作为庄家与客户对赌来营利，这就是组织赌博并抽头渔利的营利性行为。

（2）核心客体契合：侵害的是社会管理秩序而非单纯的金融秩序。

非法经营罪侧重于保护“市场秩序”，而开设赌场罪保护的是“社会管理秩序”。此类预定价对赌，引诱大量人员参与其中，沉溺于价格涨跌的投机，极易引发群体性事件、滋生高利贷和暴力追债等衍生犯罪，其社会危害性更直接地体现在对公共秩序和社会风尚的破坏上，这与开设赌场的社会危害性同源。

（3）司法实践的成熟借鉴：与“二元期权”案一脉相承。

近年来，针对那些以外汇、黄金等价格指数为标的，押注一定时间内涨跌方向的“二元期权”交易，多地法院（如浙江、广东）已有多起生效判决，明确将其认定为赌博行为，并将组织者以开设赌场罪论处。当前水贝的预定价对赌，在商业模式上与“二元期权”高度相似，司法机关沿用这一成熟的定罪思路（以价格波动为标的、押注涨跌方向的行为本质是赌博，组织者应以开设赌场罪论处），具有先例支持和法理一致性。

这一定性跳出了“金融犯罪”的思维窠臼，不再纠缠于其是否完全符合“期货”的技术定义，而是采用“实质重于形式”的原则，这不仅降低了公诉机关的证明难度，也更准确地评价了其社会危害性。

三

 

不同定性带来的天壤之别：商户面临“赌资没收”风险

JINGSH SHENZHEN

为了更清晰地展示不同定性带来的天壤之别，我们需要从定罪要件、刑罚后果和对商户的影响三个维度进行全景式对比。

 

对比维度	开设赌场罪（新趋势）	非法经营罪（传统路径）	诈骗罪（特定情形）	民事纠纷（过往常见）
办案机关证明重点	证明平台的组织性、开放性和赌博规则	证明经营行为的“非法性”及违反的“国家规定”	证明行为人“虚构事实”和“非法占有”的主观故意	证明交易方式符合非法期货的特征
对料商	刑罚更重：情节严重处5-10年有期徒刑，并处罚金	刑罚相对较轻：情节严重处5年以下有期徒刑或拘役	刑罚最重：数额特别巨大或有其他特别严重情节的，可处10年以上有期徒刑或无期徒刑	不涉及刑责，司法判例大多共担风险，料商退回部分本金（一般在50%—70%）
对下游商户（客户）	资金可能被认定为“赌资”：根据刑法规定，赌资应依法予以追缴没收，上缴国库。商户追回本金的法律地位最弱，极可能血本无归。	涉案资金被认定为“赃款”：司法机关应依法追缴后，发还被害人。商户作为被害人，有较大可能按比例追回部分损失。	涉案资金作为“赃款”：应追缴发还被害人。商户是明确的被害人，财产权利受保护。	通过诉讼追回本金或根据过错分担损失。
行为性质	侵害社会管理秩序，严厉打击赌博风气，维护社会秩序	扰乱市场秩序，惩罚违规经营，整顿市场秩序	保护公民财产权，惩罚欺诈行为	合同纠纷，私人经济纠纷

 

如图所示，对下游商户而言，定性为“开设赌场罪”是最为不利的局面。这意味着您参与交易的行为，在法律上可能被评价为“参与赌博”。您支付的定金不再是受合同法保护的“预付款”或“货款”，而是“赌资”。国家打击赌博的公共政策远高于对个别“赌徒”财产损失的保护，因此“赌资”追缴后不再返还。这为所有行业从业者敲响了最响亮的警钟。

四

 

律师建议：在刑事风险面前，如何构筑“防火墙”？

JINGSH SHENZHEN

在当前法律环境下，您的企业必须采取行动，进一步提升合规底线，与“赌博”属性进行严格切割。

1.合同条款是生命线

在所有预定价合同中，必须白纸黑字明确“交割”义务：“本合同项下黄金实物交割是双方不可撤销的核心义务，若一方拒绝交割，需承担合同总金额30%的违约金及对方全部损失”，这是证明交易属于货物买卖而非金融赌博的第一道防线。

2.流程证据链是护身符

严格执行合同，保留完整的看货、提货、运输、交货验收全流程证据，形成完整的实物交割证据链。

3.引入第三方监管与律师合规审查是必需品

在与料商合作前，核查其是否具备实物交割能力。对于任何提供异常低定金、鼓励频繁买卖、不提实物交割的平台，保持高度警惕，宁可不做，不可错做。在进行大额预定价交易前，最好由专业律师提前进行刑事风险评估，避免无意中踏入刑事雷区。

五

 

结语：唯有合规，方能致远

JINGSH SHENZHEN

公安机关以“开设赌场罪”立案，是司法实践对行业乱象的精准回应，同时也是一次深刻的警示：任何脱离实体贸易的金融游戏，终将面临刑事法律的严惩。对于黄金珠宝企业而言，规避风险已不能仅依赖商业判断，而需构建专业法律团队支撑的合规体系。本团队已为多家企业提供预定价模式刑事风险筛查与合规改造服务，如需进一步咨询，欢迎联系我们的专业律师。

免责声明：本文仅代表作者观点，不构成正式法律意见。具体案件需结合实际情况由律师提供针对性建议。

版权声明：本文由北京市京师（深圳）律师事务所黄金珠宝法律事务部原创，转载请注明出处。

 

作者介绍

JINGSH SHENZHEN

邱丽平律师

北京市京师（深圳）律师事务所高级合伙人、珠宝行业法律事务部主任。

 

专业领域：

熟悉珠宝行业法律事务，擅长刑事辩护、民商事案件、企业法律顾问，拥有丰富的法律实务经验，致力于为客户提供优质、高效的法律服务 。

近期，深圳水贝黄金市场出现多起公安机关以“开设赌场罪”对预定价对赌平台立案侦查的案件。这一转变标志着此类行为已从民事纠纷、行政违规层面，彻底升级为刑事犯罪。

 

这一转变令许多行业从业者感到错愕。侦查机关立案的罪名不是常见的非法经营罪，也不是诈骗罪，为何是“开设赌场罪”？这一定性不仅决定着料商老板的命运，更直接关系到下游商户预付资金的性质与追回可能性。作为专注该领域的律师团队，本文将穿透这一变化的法理内核，为您的企业厘清风险边界。

一

 

核心模式：“预定价对赌”如何运作？

JINGSH SHENZHEN

首先，我们必须清晰界定被指控的行为模式，所谓“预定价对赌”，并非传统的、以实物交割为目的的黄金预定价，而是其“异化”形态，通常具备以下特征的投机行为：

1.低保证金杠杆化交易

客户仅需支付黄金总价1%-3%的定金（如1万元/公斤），即可获得价值近百万元黄金的交易额度。

 

2.差额结算，无实物交割意图

交易双方并无真实的提货或交货意图。合约到期后，仅根据金价涨跌计算差价，进行资金划转，盈亏相抵。

 

3.反复交易与集中化，高频对赌

平台通常通过小程序或私密微信群运作，允许客户在短时间内频繁“买涨”或“卖空”，实质是围绕黄金价格波动的持续性对赌。

此类模式已完全脱离黄金贸易的实体经济属性，演变为纯粹的金融投机工具。

二

 

罪名辨析：为何是“开设赌场罪”？

为何不是非法经营罪？或诈骗罪？

JINGSH SHENZHEN

公安机关以“开设赌场罪”立案，这一选择初看出乎意料，细究之下却深谙法理精髓。它绕开了传统金融犯罪定性的复杂争议，直指行为的核心本质：

 

1.非法经营罪：看似最贴切，实则存在核心障碍

黄金预定价“对赌”模式表面看似符合非法经营罪，该模式未经国家批准，实施了类似期货交易的业务（标准化合约、保证金、对冲了结），扰乱了市场秩序，符合非法经营罪“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品”的行为特征之一。

尽管对赌模式涉及类期货交易，但我国对“预定价”缺乏明确的行政法规禁止。非法经营罪要求违反“国家规定”，即全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规。而我国目前对“预定价”这类场外衍生品并无明确的行政法规予以禁止。其是否完全符合《期货交易管理条例》中对“期货交易”的严格定义，在司法实践中存在巨大争议。辩护律师完全可以主张，这是“货物买卖”的创新形式，而非典型的非法期货业务。在“法无明文规定不为罪”的刑法原则下，检察机关以非法经营罪追诉时会面临证据门槛高、定性争议大的挑战。

2.诈骗罪：难以证明的“非法占有目的”

诈骗罪的核心在于行为人实施“虚构事实、隐瞒真相”的行为，并具有“非法占有”对方财物为目的。如果平台在最初就根本没有履行合同的意愿，或搭建的是纯虚假的“盘口”，后台随意操控数据，那么其行为完全符合诈骗罪构成。

但在大多数案件中，料商平台在初期往往是真实与客户进行对赌的，金价波动也真实存在。公安机关在立案初期，很难立即获取证据证明料商从一开始就具有“非法占有”所有客户定金的主观故意。除非有内部证据（如聊天记录、财务指令）表明其计划就是“收钱跑路”，否则定性为诈骗罪证据链极为薄弱，容易在批捕或起诉阶段被否决。

 

 

3.开设赌场罪：精准打击行为本质的“神来之笔”

公安机关以“开设赌场罪”立案侦查，堪称一次精准的“降维打击”。这一定性是司法机关对行为本质的深刻洞察和司法智慧的体现，其合理性基于以下四点：

（1）行为本质契合开设赌场特征：提供了组织化、持续性的赌博活动。

根据最高人民法院的指导案例精神，只要行为人设立了专门用于赌博的场所、网站，并制定了赌博规则，抽头渔利，即构成开设赌场。在此模式中：

“场”：料商搭建的交易系统或微信群，就是虚拟的、组织严密的赌场。

“赌”：交易的输赢不依赖于任何生产经营或分析判断，几乎完全取决于不可预测的国际金价瞬时波动，这具有绝对的偶然性，与赌场里的“押大小、赌输赢” 的赌博本质无异。参与者赌的是价格方向，而非进行真正的供应链融资。

“开设”：料商制定规则（定金比例、涨跌方向）、接受投注、结算盈亏，并从中赚取手续费或点差或直接作为庄家与客户对赌来营利，这就是组织赌博并抽头渔利的营利性行为。

（2）核心客体契合：侵害的是社会管理秩序而非单纯的金融秩序。

非法经营罪侧重于保护“市场秩序”，而开设赌场罪保护的是“社会管理秩序”。此类预定价对赌，引诱大量人员参与其中，沉溺于价格涨跌的投机，极易引发群体性事件、滋生高利贷和暴力追债等衍生犯罪，其社会危害性更直接地体现在对公共秩序和社会风尚的破坏上，这与开设赌场的社会危害性同源。

（3）司法实践的成熟借鉴：与“二元期权”案一脉相承。

近年来，针对那些以外汇、黄金等价格指数为标的，押注一定时间内涨跌方向的“二元期权”交易，多地法院（如浙江、广东）已有多起生效判决，明确将其认定为赌博行为，并将组织者以开设赌场罪论处。当前水贝的预定价对赌，在商业模式上与“二元期权”高度相似，司法机关沿用这一成熟的定罪思路（以价格波动为标的、押注涨跌方向的行为本质是赌博，组织者应以开设赌场罪论处），具有先例支持和法理一致性。

这一定性跳出了“金融犯罪”的思维窠臼，不再纠缠于其是否完全符合“期货”的技术定义，而是采用“实质重于形式”的原则，这不仅降低了公诉机关的证明难度，也更准确地评价了其社会危害性。

三

 

不同定性带来的天壤之别：商户面临“赌资没收”风险

JINGSH SHENZHEN

为了更清晰地展示不同定性带来的天壤之别，我们需要从定罪要件、刑罚后果和对商户的影响三个维度进行全景式对比。

 

对比维度	开设赌场罪（新趋势）	非法经营罪（传统路径）	诈骗罪（特定情形）	民事纠纷（过往常见）
办案机关证明重点	证明平台的组织性、开放性和赌博规则	证明经营行为的“非法性”及违反的“国家规定”	证明行为人“虚构事实”和“非法占有”的主观故意	证明交易方式符合非法期货的特征
对料商	刑罚更重：情节严重处5-10年有期徒刑，并处罚金	刑罚相对较轻：情节严重处5年以下有期徒刑或拘役	刑罚最重：数额特别巨大或有其他特别严重情节的，可处10年以上有期徒刑或无期徒刑	不涉及刑责，司法判例大多共担风险，料商退回部分本金（一般在50%—70%）
对下游商户（客户）	资金可能被认定为“赌资”：根据刑法规定，赌资应依法予以追缴没收，上缴国库。商户追回本金的法律地位最弱，极可能血本无归。	涉案资金被认定为“赃款”：司法机关应依法追缴后，发还被害人。商户作为被害人，有较大可能按比例追回部分损失。	涉案资金作为“赃款”：应追缴发还被害人。商户是明确的被害人，财产权利受保护。	通过诉讼追回本金或根据过错分担损失。
行为性质	侵害社会管理秩序，严厉打击赌博风气，维护社会秩序	扰乱市场秩序，惩罚违规经营，整顿市场秩序	保护公民财产权，惩罚欺诈行为	合同纠纷，私人经济纠纷

 

如图所示，对下游商户而言，定性为“开设赌场罪”是最为不利的局面。这意味着您参与交易的行为，在法律上可能被评价为“参与赌博”。您支付的定金不再是受合同法保护的“预付款”或“货款”，而是“赌资”。国家打击赌博的公共政策远高于对个别“赌徒”财产损失的保护，因此“赌资”追缴后不再返还。这为所有行业从业者敲响了最响亮的警钟。

四

 

律师建议：在刑事风险面前，如何构筑“防火墙”？

JINGSH SHENZHEN

在当前法律环境下，您的企业必须采取行动，进一步提升合规底线，与“赌博”属性进行严格切割。

1.合同条款是生命线

在所有预定价合同中，必须白纸黑字明确“交割”义务：“本合同项下黄金实物交割是双方不可撤销的核心义务，若一方拒绝交割，需承担合同总金额30%的违约金及对方全部损失”，这是证明交易属于货物买卖而非金融赌博的第一道防线。

2.流程证据链是护身符

严格执行合同，保留完整的看货、提货、运输、交货验收全流程证据，形成完整的实物交割证据链。

3.引入第三方监管与律师合规审查是必需品

在与料商合作前，核查其是否具备实物交割能力。对于任何提供异常低定金、鼓励频繁买卖、不提实物交割的平台，保持高度警惕，宁可不做，不可错做。在进行大额预定价交易前，最好由专业律师提前进行刑事风险评估，避免无意中踏入刑事雷区。

五

 

结语：唯有合规，方能致远

JINGSH SHENZHEN

公安机关以“开设赌场罪”立案，是司法实践对行业乱象的精准回应，同时也是一次深刻的警示：任何脱离实体贸易的金融游戏，终将面临刑事法律的严惩。对于黄金珠宝企业而言，规避风险已不能仅依赖商业判断，而需构建专业法律团队支撑的合规体系。本团队已为多家企业提供预定价模式刑事风险筛查与合规改造服务，如需进一步咨询，欢迎联系我们的专业律师。

免责声明：本文仅代表作者观点，不构成正式法律意见。具体案件需结合实际情况由律师提供针对性建议。

版权声明：本文由北京市京师（深圳）律师事务所黄金珠宝法律事务部原创，转载请注明出处。

 

作者介绍

JINGSH SHENZHEN

邱丽平律师

北京市京师（深圳）律师事务所高级合伙人、珠宝行业法律事务部主任。

 

专业领域：

熟悉珠宝行业法律事务，擅长刑事辩护、民商事案件、企业法律顾问，拥有丰富的法律实务经验，致力于为客户提供优质、高效的法律服务 。